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擔?;A知識
作者:  來源:  添加時間:2016-10-20

 一、基本概念

 民商法上的擔保概念有廣義與狹義之分。廣義上,擔保是指一切能保障債權人債權實現的法律措施,主要表現為:物權擔保、保證擔保、定金擔保、違約金擔保及債的保全制度等。狹義上,民商法上的擔保僅指物權擔保制度、保證擔保制度和定金擔保制度,債的保全制度是被排除在外的。因為債的保全不是針對某一項特定債而言的,在債務人的財產上設定的債,無論其種類和成立時間先后,一旦債的關系成立后,債務人的全部財產即成為各債權的一般擔保,各債權人獲得財產保障的機會是均等的。這種情形下對于先設定債權的債權人來說是非常不利的。

 二、基本特征

 (1)擔保關系的從屬性

 所謂從屬性,是指擔保從屬于主合同,依主合同的存在或將來存在為前提,隨主合同的變更而變更、消滅而消滅。主要體現在:①擔保權成立上的從屬性,即擔保權的成立必須以主合同債權的存在為前提,債權若不存在,擔保權將無所附隨;②擔保權處分上的從屬性,擔保權不能與主債權分開讓與,擔保權不得由債權分離而為其他債權之擔保;③滅失上的從屬性,擔保權所擔保之債權如因清償、提存、免除、混同等原因而全部消滅時,擔保權亦隨之而滅失。

 (2)擔保債權的特定性

 通常意義下擔保債權的特定化主要表現在主債務種類、數額的特定化,而且也包括擔保范圍的特定化。

 三、主要類型

 理論上,擔保依據不同的標準則有不同的分類:

 (1)法定擔保與約定擔保

 以擔保的設定是否基于當事人的意思為標準進行分類,擔??煞譃榉ǘ〒Ec約定擔保。法定擔保是指基于法律的規定而直接成立并發生效力的擔保方式。我國民法規定的法定擔保主要有優先權(優先權是我國民法所承認的一種先取特權,即權利人對于債務人的特定財產享有優先于其他一切民事上的請求權而受償的權利。優先權須有法律的規定才可享有。我國法律規定的優先權,主要有船舶優先權和民用航空器優先權。)、留置擔保;法定擔保以外的擔保方式,為約定擔保,我國民法規定此類擔保有保證、抵押、質押、定金等方式。

 (2)典型擔保與非典型擔保

  以擔保是否為民法明文規定為標準,可分為典型擔保和非典型擔保。民法明文規定的典型擔保如保證、抵押、質押、定金等;非典型擔保則是指社會交易實踐中自發產生,而為判例、學說所承認的擔保制度,如讓與擔保、所有權保留、指定帳戶等。

 (3)人的擔保與物的擔保

 這是依據擔保標的的不同為標準所作的分類。人的擔保,是指以債務人以外的第三人的信用為標的而設定的擔保。民法上最典型的人的擔保為保證擔保。物的擔保,是指以特定財產為標的而設定的擔保,如抵押、質押、留置等。

 (4)本擔保與反擔保

 這是以擔保設定的目的不同為標準所作的分類。本擔保是指以保障主債權的實現為目的設定的擔保。反擔保是相對于本擔保而言的,它是指在本擔保設定后,為了保障擔保人在承擔擔保責任后,其對被擔保人的追償權得以實現而設定的擔保。

 (5)國內擔保與國際擔保

  依據擔保關系要素中是否具有涉外因素所作的分類。國內擔保是指擔保關系的主體、客體和內容均不具有涉外因素的擔保方式。而國際擔保則是指擔保法律關系中主體、客體或內容具有涉外因素的擔保,如擔保主體一方或雙方為外國人;擔保物位于國外;擔保關系雙方的權利義務具有涉外因素等。區分二者的意義主要在于設定程序上有別于國內擔保,并且在適用法律上也存在法律沖突等問題。

 四、應用范圍

 依據我國《擔保法》,擔保適用的主要范圍為:民商活動中所涉及的合同,現實民商活動中在借款、買賣、貨物運輸、加工承攬等活動設定擔保的最為常見,它們是擔保適用的主要范圍。債權人可以而不是必須設定擔保,須設定擔保的應當依照《擔保法》規定。對于海商法、航空法等法律對擔保有特別規定的,應當依照其特別規定設定。



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