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關于“抵押、動產質押、權利質押”的比較研究
作者:  來源:  添加時間:2016-10-20

 擔保合同作為一類重要的民事合同,在促進社會經濟發展,保障民商事活動合法、有序開展、預防和減少糾紛,維護社會和諧方面所發揮的重要作用是不言而喻的。擔保合同公證是公證機構、公證員日常辦理的重要業務種類之一。在審查擔保合同合法性時,能否準確、全面把握我國有關法律、法規、規章的規定及立法精神,是公證員分析案情,正確處理問題的關鍵所在,同時也是公證員基本法律素養的一種重要體現。筆者根據我國有關法律、法規、規章及司法解釋的規定,結合公證工作實際,對“抵押、動產質押、權利質押”這3種常見的擔保種類進行了比較分析,從8個方面總結歸納了它們之間的異同點。

 比較之一:提供擔保的物的種類。

 抵押物種類:根據我國物權法P180條,擔保法P34條,海商法P11條、P14條。民用航空法P16條,農村土地承包法P49條的規定,可以提供擔保的抵押物為抵押人享有合法處分權且法律、行政法規未禁止抵押的動產、不動產、權利等財產。

 這里有兩點須作特別說明:一是物權法P178條規定:“擔保法與本法的規定不一致的,適用本法”,擔保法P95條規定:“海商法等法律對擔保有特別規定的,依照其規定”。根據上述兩條規定,涉及包括抵押權在內的擔保物權有關規定時,適用法律的順序依次為:物權法;其他部門法;擔保法(以下同)。二是物權法P181條、P189條、P196條設立了一種特殊的動產抵押財產,即“將有的生產設備、原材料、半成品、產品”,并對設立的主體、形式、抵押動產財產的種類、抵押權設立、抵押權與合法買受人所有權的關系、抵押財產的確定進行了明確的規定。

 動產質押財產的種類:根據我國物權法P208條、P209條、擔保法P63條的規定,可以提供擔保的動產質押財產為出質人享有合法處分權且法律、行政法規未禁止轉讓的動產。

 提供權利質押的物的種類:符合我國物權法P223條規定的權利種類(詳細內容略)。這里有3點須說明:一是物權法P223條相比擔保法P75條而言,規定更全面、表述更準確。二是提供質押擔保的權利種類必須有法律、行政法規的明文規定。三是我國保險法P56條第2款規定:“依照以死亡為給付保險金條件的合同所簽發的保險單,未經被保險人書面同意,不得轉讓或者質押”,從上述規定來看,保險單可以成為提供權利質押的權利種類,但其設立有特殊要求。

 比較之二:提供擔保的物的權屬。

 根據我國法律的規定,對“抵押、動產質押、權利、質押”3種擔保形式而言,提供擔保的物的權屬規定是一致的,即債務人或第三人有權處分的財產或權利。

 比較之三:對提供擔保的物的占有是否發生轉移。

 一是抵押物:不發生占有轉移。二是動產質物:發生占有轉移。三是權利質押中的權利:以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質的,發生占有轉移,即出質人應當在擔保合同約定的期限內將權利憑證交付質權人;以可以轉讓的基金份額、股權及可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權、應收賬款出質的,不發生占有轉移,即出質人不必將上述權利憑證交付質權人;以依法可以轉讓的保險單出質的,按我國保險法的有關規定辦理。

 比較之四:是否履行登記手續。

 抵押擔保:根據我國物權法、擔保法、海商法、民用航空法及司法部《公證機構辦理抵押登記辦法》的有關規定,絕大部分抵押物提供擔保時,需辦理登記手續,未辦理抵押登記的,不得對抗善意第三人。

 動產質押:無需辦理質押登記。

 權利質押:以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質時,若沒有上述權利憑證的,須辦理質押登記;以可以轉讓的基金份額、股權及可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權、應收賬款出質的,須辦理質押登記;以依法可以轉讓的保險單出質的,按我國保險法的有關規定辦理。

 比較之五:擔保物權設立時間。

 抵押權:以法律、行政法規規定可以設立抵押不動產進行抵押時,抵押權自有關部門辦理抵押登記時設立;其他情形時,抵押權自抵押合同生效時設立。

 動產質權:質權自出質人交付質押財產時設立。

 權利質權:以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質的,質權自權利憑證交付質權人時設立,沒有權利憑證的。質權自有關部門辦理出質登記時設立;以可以轉讓的基金份額、股權及可以轉讓的注冊專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權、應收賬款出質的,質權自有關部門辦理出質登記時設立;以依法可以轉讓的保險單出質的,按我國保險法的有關規定辦理。

 比較之六:是否存在反擔保情形。

 根據我國有關法律的規定?!暗盅?、動產質押、權利質押”均存在反擔保的可能,即當第三人為債務人向債權人提供抵押、動產質押、權利質押擔保時,均可要求債務人提供反擔保。反擔保的種類一般為保證、抵押、動產質押、權利質押、不適用于留置和定金。

 比較之七:擔保物權行使期間的規定。

 抵押權:我國物權法PZ02條規定:“抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權;未行使的,人民法院不予保護”。關于本條規定,有如下幾點須注意:一是相對于物權法,擔保法中未就抵押權行使期間做出明確規定。最高人民法院基于審判的需要。對擔保法進行了延伸解釋,于2000年12月8日公布《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》[法釋(2000)44號]。該司法解釋P12條第2款規定:“擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后,擔保權人在訴訟時效結束后2年內行使擔保物權的,人民法院應當予以支持”。該司法解釋與物權法規定相沖突,因此,物權法生效時上述司法解釋的規定應無效或應做出相應修改。在論及質權行使期間的相關內容時,下文不再重述。二是物權法明確規定,抵押權行使的期間與主債權訴訟時效期間同步。三是主債權訴訟時效期間的中止、中斷、延長同樣適用于抵押權行使的期間。這一點與保證期間不同,因為上述司法解釋P31條明文規定:“保證期間不因任何事由發生中斷、中止、延長的法律后果”。

 質權:根據物權法的規定,無論動產質押或權利質押,質權行使的期間均無明確規定,只是規定出質人可以請求質權人在債務履行期屆滿后及時行使。參見物權法P220條、P229條的規定。

 比較之八:有無最高額擔保物權的設立。

 根據我國物權法第16章第2節、P222條、P229條的規定,就“抵押、動產質押、權利質押”3類擔保而言,為擔保債務的履行,債務人或者第三人對一定期間內將要連續發生的債權提供擔保時,擔保人與債權人之間均可協議設立最高額擔保物權。


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